Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Отличия учредителя и генерального директора». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Ответственность директора и учредителя по долгам попробуем разобрать на примере самой распространённой формы компаний — общества с ограниченной ответственностью. Как явно выходит из названия, ответственность будет ограниченной, другими словами, учредитель рискует только тем имуществом или денежными средствами, которые были внесены в уставной фонд компании от его имени.
В чём различия между учредителем и директором
Директор является исполнительным органом компании и обладает правами и обязанностями, прописанными в уставе. В большинстве случаев директор полностью руководит деятельностью компании, в том числе принимает решения о сотрудничестве и подписывает ключевые документы. За все свои действия директор несёт ответственность перед учредителями (но не наоборот), а также перед Законом, если будут выявлены соответствующие правонарушения или преступления.
Ответственность директора и учредителя ООО заключается в разнице их полномочий — директор имеет гораздо больше рисков, чем сам учредитель, поскольку последний иногда даже не принимает участия в управлении компанией, полагаясь во всём на действия своего уполномоченного органа. Следует отметить, что в случае отсутствия в штате компании директора (такое иногда бывает) его полномочия ложатся на учредителя, в том числе и право подписи документов. Если учредителей несколько, должен быть выделен один с такими полномочиями, о чём принимается соответствующее решение.
Статус и функции директора
Ответственность директора ООО по долгам общества обусловлена его статусом. Он – наемный работник или собственник бизнеса, который выполняет функции руководителя:
- осуществляет общее руководство компанией;
- согласовывает работу структурных подразделений;
- представляет интересы на сделках;
- контролирует соблюдение норм закона;
- отвечает за правильность ведения кадрового, налогового и бухгалтерского учета;
- разрабатывает и реализует общую стратегию;
- соблюдает сбалансированную политику привлечения финансирования и контролирует выполнение кредитных обязательств;
- обеспечивает своевременную выплату заработной платы.
Ответственность за недобросовестные действия
Учредитель и директор как субсидиарные должники становятся таковыми не по умолчанию, а нарушая принцип разумного и добросовестного поведения в управлении ООО. За счет виновного лица возмещаются убытки, причиненные неразумностью и недобросовестностью действий. Это часто случается, если:
- директор и учредитель – один и тот же человек;
- такие лица голосовали на общем собрании за решения, которые привели к деструктивным процессам в компании;
- учредитель владеет свыше чем половиной доли и фактически определяет вектор развития компании;
- учредитель или участник единолично принимает все решения по обществу.
Порядок взыскания долга
Привлечение к субсидиарной ответственности учредителя и директора начинается с определения, чьи именно действия стали фактически определяющими, кто отдавал указания, заключал сделки. Инициаторами выступают кредиторы, реже – налоговый орган или арбитражный управляющий. Без достаточной доказательственной базы и обоснования степени влияния контролирующего лица шансов, что суд примет во внимание доводы, нет. Второй шаг – определение оснований для взыскания долга. Истец должен доказать недобросовестность и неразумность действий учредителя и директора, которые знали или должны были знать, что их решения и приказы вредят интересам компании, усугубляют ее положение. То есть устанавливается причинно-следственная связь между действиями/бездействием контролирующих лиц и наступившими последствиями в виде долгов и невыполненных обязательств компании перед кредиторами. Исковое заявление подается в арбитражный суд, поскольку это корпоративные экономические споры. На всех этапах разбирательства стороны могут заключить мировое соглашение.
Чем подтверждается вина руководителя
Факты, подтверждающие вину учредителя или директора в незаконных действиях и банкротстве, что служит причиной субсидиарной ответственности по долгам:
- несвоевременная подача заявления о признании юридического лица банкротом или полное игнорирование признаков финансовой неплатежеспособности компании;
- использование активов компании в личных целях;
- заключение сделок и контрактов на очевидно невыгодных для должника условиях, участие в фиктивных действиях, заключение неэффективных сделок;
- повторение идентичных ошибок управления;
- признаки умышленного доведения до банкротства;
- реализация имущества ООО по существенно заниженным ценам в сравнении со среднерыночными показателями.
Понятие учредителя и генерального директора (директора) Общества
Деятельность Общества с ограниченной ответственностью регулируется Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью», а также положениями Гражданского кодекса РФ.
Пункт 1 статьи 56 Гражданского кодекса РФ определяет, что юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом. Второй пункт указанной статьи гласит, что учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом или другим законом.
Если опираться на статью 56 Гражданского кодекса РФ, вполне понятно, что юридическое лицо как самостоятельный хозяйствующий субъект отвечает самостоятельно по своим долгам и обязательствам, а учредитель самостоятельно за свои. И как найти ту грань между ответственностью учредителя Общества и самого Общества? Чтобы более детально разобраться и попытаться разграничить ответственность учредителя и генерального директора (директора) Общества, для начала необходимо понимать разницу между этими двумя терминами.
Итак, учредитель это то лицо, которое приняло решение создать ООО, другими словами которое «учредило» Общество. Приняв решение учредить Общество, его учредитель принимает Устав, вносит (оплачивает) свой первый вклад в Общество в виде уставного капитала, и разумеется, определяет, кто будет руководить его Обществом. На практике, при регистрации ООО все чаще встречаются случаи, когда единственный учредитель одновременно возлагает на себя функции единоличного исполнительного органа – директора этого ООО. В соответствии с законодательством РФ он же вправе издать приказ о возложении на себя обязательств по ведению бухгалтерского учета Общества. Законом определено, что учредить Общество может любое дееспособное физическое лицо, как российского гражданства так и иностранного. Учредителем может выступать и иное юридическое лицо. Права и обязанности учредителя регламентированы его учредительными документами, в первую очередь Уставом Общества.
Директор Общества – любое физическое лицо, как сам учредитель, так и независимое лицо, назначаемое на должность решением учредителя Общества. Руководитель, директор Общества назначается с одной единственной целью – руководство текущей деятельностью юридического лица. Директор Общества – лицо, имеющее право действовать без доверенности от имени и в интересах Общества.
Единственный учредитель — генеральный директор в 2 обществах
Законодательство не содержит запретов на занятие единственным участником ООО должности директора в 2 и более таких ООО. Но только один ТД в таком случае является основным. В остальных ООО директор должен оформлять ТД о работе по совместительству. На все договоры по совместительству распространяются правила гл. 44 ТК, в т. ч. норма о продолжительности рабочего дня не выше 4 часов (ст. 284 ТК) и норма о начислении зарплаты пропорционально установленному рабочему времени (ст. 285 ТК).
ВАЖНО! Норма о необходимости разрешения на работу по совместительству со стороны вышестоящего органа управления ООО, содержащаяся в ст. 276 ТК, на директора-учредителя не распространяется, поскольку находится в гл. 43 ТК, а эта глава к данной ситуации не применяется.
Заметим, что большое количество одновременно занимаемых директорских должностей — это повод для проверки со стороны налоговой инспекции. Так, одним из критериев возможной недостоверности сведений, включенных в ЕГРЮЛ, является совмещение физлицом, занимающим директорскую должность, более чем 5 таких должностей в разных организациях (письмо ФНС от 3.08.2016 № ГД-4-14/14126@).
ООО с одним участником (он же директор) — это весьма распространенный в деловой жизни и удобный практический инструмент предпринимательства. Во избежание проблем с государственными контролирующими органами мы рекомендуем (на данный момент) заключать трудовой договор с директором в таком ООО. Перед созданием ТД с директором нужно оформить письменное решение единственного участника ООО о его назначении.
Генеральный директор: особенности должности
Чтобы понимать, чем отличается генеральный директор от директора, попробуем разобрать что же именно представляет собой эта должность.
Как мы уже выяснили само словосочетание используется для обозначения главной должности в управлении коммерческой организацией. Генеральный не обязательно то же самое, что и директор-учредитель. Он может и вовсе быть наемным сотрудником и совершенно не участвовать в акционерном капитале организации. Иногда название «генеральный директор» заменяется другими терминами. Обычно это президент. Но такое определение чаще всего применяется для наречения руководителя группы компаний, в то время как генеральный директор — единоличный руководитель обособленной организации.
В обязанности директора обычно входит:
- организация и эффективная работа всех структурных подразделений;
- повышение рентабельности фирмы;
- утверждение штатного расписания;
- установление премий и надбавок сотрудникам;
- обеспечение выполнения обязательств перед поставщиками, кредиторами и заказчиками;
- делегирование контроля отдельных направлений деятельности руководителям подразделений и филиалов;
- контроль работы структуры предприятия;
- обеспечение соблюдения режима экономии финансовых и трудовых ресурсов.
Обязательно ли быть учредителем генеральным директором или просто директор
Ситуация, когда генеральный директор и учредитель – одно лицо, не редкость. Законом это не запрещено: учредить компанию может и один человек. А как оформить трудовые отношения? Нужно ли заключать трудовой договор? Как оплатить труд и не ошибиться с налогами? Вопрос участника вебинара про кассовые операции: в компании генеральный директор и учредитель одно лицо. Как заключать трудовой договор. Обязательно ли должна начисляться и выплачиваться зарплата генеральному директору. Можно ли зарплату генерального директора брать в расходы. Размер зарплаты должен быть минимальный, или любой какой может позволить компания? Вебинары для бухгалтеров в Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.
Ответственность главбуха и финансового директора
Субсидиарная ответственность главных бухгалтеров и финансовых директоров вероятна только в случае участия в выводе активов компании, имеющей налоговые претензии или участия в качестве контролирующих лиц (в том числе учредителей, директоров) при дроблении бизнеса.
Перед выездной налоговой проверкой налоговики проводят предпроверочный анализ не только юридического лица, но и оценку имущественного положения учредителей, директоров, главного бухгалтера, топ-менеджеров. Если будет выявлено существенное повышение дохода, происходящего параллельно применению оптимизационных схем компании-работодателя, вывод на этих лиц денежных средств и имущества, с дальнейшим переходам бенефициарам, они могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.
Дробление бизнеса как способ оптимизации и повышения безопасности активов компании имеет побочный эффект: необходимость в учредителях и директорах, не совпадающих с бенефициаром. И вот тут помимо родственников и друзей, собственники бизнеса начинают привлекать доверенных лиц на зарплате, которые к тому же под боком и кому можно относительно доверять — бухгалтеров и финансовых директоров, регистрируя на них компании, дробящие большой бизнес.
Так вот, при признании такого дробления необоснованной налоговой выгодой — такие новые собственники и могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.
Нюансы, если директор — ИП
Бывают такие ситуации, когда директором ООО становится индивидуальный предприниматель. В этом случае процесс оформления руководителя может производится по двум схемам:
- Заключение договора с ИП как с физическим лицом. Процедура предполагает стандартное оформление и запись в трудовой книжке — с момента издания приказа должность генерального директора становится для предпринимателя основным местом работы.
- Оформление в качестве индивидуального предпринимателя, оказывающего услуги по управлению компанией. Такая практика возможна только в том случае, если в уставе общества с ограниченной ответственностью прописана функция передачи роли исполнительного органа ИП.
На уровне закона сложно понять, чем генеральный директор отличается от директора, ведь отличия между ними не регламентированы. На практике разница заключается в том, что должность генерального директора подразумевает полный контроль над деятельностью предприятия. В его подчинении находятся директора по направлениям.
Генеральный директор – руководитель предприятия, занимается управлением компанией, отвечает за все что происходит с ней, несет ответственность, вплоть до уголовной. Назначается учредителями компании, может сам являться собственником и назначить себя на эту должность
Директор по направлению отвечает за вверенную ему часть деятельности компании, выбирается из уже состоявшихся внутри компании работников или нанимается со стороны, если имеет опыт подобной работы и обладает необходимой квалификацией. Назначается приказом генерального директора.
Надеемся, что наша статья помогла вам разобраться, чем отличаются генеральный директор и директор.
Описание должности генерального директора
Генеральный директор – это глава всей фирмы в целом. Он контролирует работу фирмы, а также руководит всеми структурными подразделениями. Его круг обязанностей включает в себя следующие пункты.
Таким образом, ГД обязан разрабатывать концепцию развития предприятия и следить за ее соблюдением.
| Обязанности ГД | Права ГД | Ответственность ГД |
| Планирование развития фирмы. | Работа с партнерами фирмы от имени компании. | Не исполнение либо недобросовестное выполнение трудовых обязанностей. |
| Контроль над соблюдением норм российского законодательства. | Организация структурных подразделений. | За причиненные фирме убытки, произошедшие по вине генерального директора. |
| Обеспечение своевременного исполнения обязательств перед партнерами. | Работа с договорами без участия иных учредителей. | Разглашение коммерческой тайны. |
| Контроль над соблюдением установленных нормативов. | Утверждение распорядка дня и расписания. | За безответственную работу подчиненных. |
| Планирование прибыли. | Распоряжение финансовыми ценностями и иным имуществом фирмы. Открытие счетов в банке. | – |
| Контроль над исполнением обязательств структурными подразделениями. | Трудоустройство и сокращение штата. | – |
| – | Установление лица, представляющего интересы фирмы по доверенности. | – |
| – | Введение штрафных санкций. | – |
Права, обязанности и ответственность ГД прописываются в должностной инструкции перед назначением работника на должность.
Отличия между генеральным директором и директором на практике
Создавая компанию, прежде всего, необходимо определиться с руководящим составом. Если предприятие будет крупным, состоящим из нескольких структурных подразделений с большой численностью сотрудников, то лучше утвердить должность ГД. Именно он будет регулировать деятельность фирмы в целом. Для руководства за структурными подразделениями назначают директоров или управляющих, например директор финансов, директор по развитию, по маркетингу и так далее.
Для небольших компаний, с численностью работников до 100 человек, без обособления структурных подразделений, можно ограничиться должностью директора.
Важно! Составляя договор, в качестве должности ответственного за подписание договора, контрагенты указывают именно ГД. Утверждение иной должности приведет к тому, что сторонам придется договариваться о нюансах составления контракта.
Описание должности директора
Директор – это сотрудник фирмы, входящий в руководящий состав предприятия, который выполняет возложенные на него функции. Директором маленького предприятия может быть ЕИО, но в крупных фирмах, данная должность отдается наемным работникам. Чтобы понять, какие функции выполняет директор, обратимся к конкурентному примеру директора по маркетингу. Директор по маркетингу отвечает за рекламу компании, за развитие фирмы с помощью бренда. В его круг полномочий входит:
- наем сотрудников в маркетинговый отдел;
- поиск рекламодателей, заключение с ними контрактов;
- разработка рекламной концепции фирмы;
- разработка личного бренда компании;
- стимулирование роста продаж и т.д.
Свои обязанности директор исполняет посредством работы персонала. Директор определяет план работы, а сотрудники отдела его исполняют.
Как учредителям и директору избежать проблем после ухода из компании
Ответственность бывшего генерального директора ООО или владельца бизнеса вовсе не заканчивается на увольнении или продаже доли в уставном капитале.
А вот ответственность нового генерального директора за действия старого законом не предусмотрена. Например, если декларацию с неверными суммами налога подписал предшественник руководителя компании, то при проверке будет наказана только сама организация. Новый директор в данном случае не будет привлечен к персональной ответственности по КоАП РФ или УК РФ. Претензии здесь могут быть предъявлены к бывшему руководителю, если, конечно, срок давности не истек.
В некоторых случаях старый директор или учредитель могут быть наказаны в течение 10 лет после нарушения. Случаев, когда бывший руководитель привлечен к ответственности после увольнения или бывший владелец после продажи доли, достаточно много. Более того, надеяться на то, что за допущенную ошибку (или же намеренное искажение информации) расплатится главбух, составивший документ, легкомысленно.